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聲音商標如何突破“缺顯”屏障？

來源：知識產(chǎn)權報

從我國首件聲音商標通過初步審定并被核準注冊，到我國首起聲音商標注冊申請駁回復審行政糾紛案，自2014年我國正式開啟聲音商標的大門以來，騰訊、酷狗、恒源祥、瀘州老窖、中央電視臺及“網(wǎng)紅”主播李佳琦等紛紛將自身具有一定代表性的聲音申請商標注冊，但目前獲準注冊的聲音商標卻寥寥無幾，關于聲音商標的審查引發(fā)了業(yè)界廣泛關注。

聲音商標為何多被駁回

2013年8月30日，我國對商標法進行第三次修改時，刪除了商標構成要素必須屬于可視性標志的要求，明確規(guī)定聲音亦可以作為商標注冊，使得任何能夠發(fā)揮商品或服務來源識別作用的標志都有可能作為商標獲準注冊，從而拓寬了商標類型的范疇，為更好地保護經(jīng)營者的合法權益、維護市場競爭的良好秩序、保護消費者的合法權益提供了更大的可能。

“聲音商標是由用以區(qū)別商品或服務來源的聲音本身構成的商標，可以由音樂性質(zhì)的聲音（如一段樂曲）、非音樂性質(zhì)的聲音（如自然界的聲音、人或動物的聲音）、音樂性質(zhì)與非音樂性質(zhì)兼有的聲音構成。”北京觀永律師事務所合伙人、律師黃義彪日前接受本報記者采訪時表示，與文字商標、圖形商標等傳統(tǒng)可視性商標不同，聲音商標是從聽覺的角度幫助消費者對特定來源的商品或服務進行區(qū)分，構成元素的差異導致對于商標的識別方式除傳統(tǒng)的視覺識別之外增加了聽覺識別的方式。

據(jù)了解，在我國第三次修改的商標法開始施行當天即2014年5月1日，便出現(xiàn)了105件聲音商標的注冊申請。截至今年8月底，國家知識產(chǎn)權局商標局（下稱商標局）公開申請注冊信息的聲音商標有700余件，其中僅有30余件被核準注冊。

為何諸多聲音商標的注冊申請未能獲得核準？

記者查閱目前中國商標網(wǎng)上已公開的30多份駁回復審決定書及北京法院審判信息網(wǎng)上公開的70余份判決書發(fā)現(xiàn)，相關聲音商標的注冊申請被駁回，系因相關聲音使用在指定商品或服務上不易使消費者將其作為商標進行識別，難以起到區(qū)分商品或服務來源的作用，而商標申請人提交的證據(jù)不足以證明相關聲音在指定商品或服務上通過使用取得了具有商標識別作用的顯著特征，屬于不得作為商標注冊的標志。

作為我國首件提交注冊申請并通過初步審定且被核準注冊的聲音商標，中國國際廣播電臺廣播節(jié)目開始曲的聲音商標注冊之路歷盡波折，從籌備提交申請到被核準注冊歷時長達31個月。在中國國際廣播電臺提交該聲音商標的注冊申請后，商標局要求中國國際廣播電臺證明該聲音商標在一定范圍內(nèi)進行了使用且具有一定的影響力和顯著特征。中國國際廣播電臺圍繞該聲音商標本身的創(chuàng)作主旨與理念、所要表達的意義、曲譜的樂理分析、關于該聲音商標的使用證據(jù)及聲音標識的影響力等進行了3次補正，向商標局累計提交了317份音頻、書面材料及50余份第三方收聽數(shù)據(jù)調(diào)查報告等大量材料。

無獨有偶，作為我國最早提交聲音商標注冊申請的企業(yè)之一，自2014年5月至今，廣州酷狗計算機科技有限公司（下稱酷狗公司）針對“酷狗”音樂播放器軟件及硬件啟動時的問候語“hello kugou”累計提交了30多件聲音商標注冊申請，但其注冊申請大多被駁回，僅有4件被核準注冊。根據(jù)中國商標網(wǎng)上公開的商標駁回復審決定書顯示，其聲音商標注冊申請被駁回的原因系不具備區(qū)分商品或服務來源的顯著特征。通過提交大量使用、宣傳證據(jù)及調(diào)查報告等材料，酷狗公司的相關聲音商標被認定在部分指定商品或服務上經(jīng)過長期使用已與其建立起特定聯(lián)系，獲得了區(qū)分相關商品或服務來源的顯著特征，最終獲得初步審定并被核準注冊。

顯著特征是關鍵所在

“根據(jù)我國商標法第十一條規(guī)定，缺乏顯著特征的標志不得作為商標注冊。商標的顯著特征，是指商標應當具備的足以使相關公眾區(qū)分商品來源的特征。判斷商標是否具有顯著特征，應當綜合考慮構成商標的標志本身的含義和呼叫及外觀構成、商標指定使用商品或服務及相關公眾的認知習慣、所屬行業(yè)的實際使用情況等因素?！秉S義彪表示，與傳統(tǒng)商標一樣，作為申請商標注冊的聲音也不得與其指定使用商品或服務具有密切關聯(lián)，亦不能是指定使用商品或服務的通用聲音及僅描述商品或服務功能、型號、特點的聲音。

“對于聲音商標是否具有顯著特征的判斷，主要涉及識別性、區(qū)別性、易辨性3個方面，除應遵循對文字、圖形等傳統(tǒng)商標是否具有顯著特征的基本判斷原理、標準與規(guī)則，即考慮指定使用的商品或服務、相關公眾的認知習慣及指定使用商品或服務所屬行業(yè)的實際情況等因素外，還應結(jié)合聲音的時長及其構成元素的復雜性等因素，綜合考察其整體在聽覺感知上是否具有可起到識別作用的特定節(jié)奏、旋律、音效，從而對其可否起到區(qū)分商品或服務來源的作用作出判斷?！秉S義彪表示，僅直接表示指定使用商品或服務內(nèi)容、消費對象、質(zhì)量、功能、用途及其他特點的聲音，如將鋼琴彈奏聲申請注冊使用在樂器商品上、狗吠或貓叫聲使用在寵物飼養(yǎng)服務上、一首完整或冗長的歌曲或樂曲、行業(yè)內(nèi)通用的音樂或聲音、簡單的音調(diào)或旋律等，均缺乏具有識別作用的顯著特征而不得作為商標注冊。

“根據(jù)我國商標法規(guī)定，本身不具備顯著特征的標志經(jīng)過使用取得商標顯著特征，能夠起到區(qū)分商品或服務來源作用的，可以作為商標注冊。判定某件標志是否經(jīng)過使用取得顯著特征，應當綜合考慮相關公眾對該標志的認知情況、該標志在指定商品或服務上實際使用的時間和方式及同行業(yè)使用情況、使用該標志的商品或服務的銷售量和營業(yè)額及市場占有率、使用該標志的商品或服務的廣告宣傳情況及覆蓋范圍及使該標志取得顯著特征的其他因素。”黃義彪表示，以聲音標志申請商標注冊，申請人應當在申請書中予以聲明，提交符合要求的聲音樣本，并對申請注冊的聲音商標進行描述，并說明以何種方式或者在何種情形下使用該聲音商標，如在打開、關閉或使用商品過程中使用，在開始、結(jié)束或提供服務過程中使用，在經(jīng)營或服務場所使用，在公司網(wǎng)站上使用，在廣播、電視、網(wǎng)絡或者戶外等廣告宣傳中使用等。

“與文字、圖形等要素構成的傳統(tǒng)商標不同，聲音商標的識別性需要使用事實和使用效果加以證明，其識別性判斷主要在于社會公眾是否會將其作為商標看待，并與指定使用的商品或服務的提供者相聯(lián)系?！秉S義彪指出，在社會公眾的一般認知中，通常沒有將聲音作為商標進行識別的經(jīng)驗和習慣，不會將某一聲音自然地認知為商標，某一聲音只有經(jīng)過長期、廣泛的使用，才可能使公眾將其與某個特定的商品或服務提供者相聯(lián)系，即一般情況下聲音商標需經(jīng)長期使用才能獲得顯著特征，申請人在提交聲音商標的注冊申請時應提供使用證據(jù)，并就聲音商標通過使用獲得顯著特征進行說明。

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