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廣告語不宜以《著作權(quán)法》作為保護依據(jù)

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我國學(xué)界有眾多學(xué)者傾向于認(rèn)為廣告語屬于作品應(yīng)受著作權(quán)法規(guī)則。比如有學(xué)者認(rèn)為廣告語不同于商標(biāo),使用廣告語不是為了區(qū)分商品的生產(chǎn)者和經(jīng)營者,也不表明商品的來源,因而廣告語不受商標(biāo)法的保護。也有學(xué)者認(rèn)為,雖然好的廣告語以其獨特的表現(xiàn)形式,通過對消費者視覺、聽覺強烈的沖擊,加深了消費者對某一品牌的認(rèn)同,可以和商標(biāo)一樣發(fā)揮著區(qū)別他人商品的作用,但它無法像商標(biāo)一樣通過注冊取得專用權(quán)。當(dāng)然,獨特的廣告語可依據(jù)反不正當(dāng)競爭法或者著作權(quán)法請求保護。然而將廣告語作為著作權(quán)的保護對象有其固有的缺陷:
1.并非所有廣告語都具備“獨創(chuàng)性”。我國著作權(quán)法所保護的作品要求是具有獨創(chuàng)性。所謂獨創(chuàng)性,世界知識產(chǎn)權(quán)組織曾做出解釋:獨創(chuàng)性是指作品屬于作者自己的創(chuàng)作,完全不是或基本不是從另一作品抄襲而來。許多廣告語都符合獨創(chuàng)性的要求,比如“天高幾許問真龍”;但也有很多已經(jīng)朗朗上口的廣告語卻并不一定符合成為作品的獨創(chuàng)性要求。對于不具備獨創(chuàng)性的廣告語,無法得到《著作權(quán)法》的保護,廣告語中所承載的經(jīng)濟效用勢必要尋求其它保護途徑。
2.國外許多國家明確規(guī)定商業(yè)口號不得作為版權(quán)進行登記,如美國。美國版權(quán)局即規(guī)定:“單字或短語,如名稱、標(biāo)題和標(biāo)語”不能進行版權(quán)登記。在美國著名的Nicols v.Universal Pictures Corps.一案中,法官曾非常精辟地指出:“任何作品,尤其是劇本,其情節(jié)刪減得越多,故事就越濃縮,最后可能只有最簡單的劇情陳述;但是當(dāng)提煉到一定的程度時,作品就不再能受保護了,否則劇本就會阻止他人使用它的‘思想’”。
3.著作權(quán)的保護有期限,而廣告語中所承載的品牌卻可以無期限。如果將廣告語視為作品,以著作權(quán)的規(guī)定認(rèn)定歸屬和給予保護,那么經(jīng)過法定保護期限后的該廣告語,理所當(dāng)然的可以被任何企業(yè),甚至是競爭對手加以利用(含有商標(biāo)的廣告語無法直接使用,這樣會侵犯商標(biāo)權(quán),但是可以改編后使用,比如“好空調(diào),美的造”)。
4.廣告語若作為作品,難以署名,也無法準(zhǔn)確確定作品的歸屬。一個企業(yè)的廣告語,在很多情況下是眾人的智慧結(jié)晶,難以說清到底是哪些人創(chuàng)作出來的。即使是廣告語征集、廣告公司創(chuàng)作、商標(biāo)被許可企業(yè)的創(chuàng)作等可以確定具體創(chuàng)作人的情況下,仍然會對廣告語的歸屬產(chǎn)生爭議,如在王老吉訴加多寶不正當(dāng)競爭一案中,對“怕上火,和王老吉”這句廣告詞的歸屬就成為了爭議焦點。該句廣告語雖已明確是商標(biāo)許可期間由加多寶創(chuàng)作的,但因廣告語中含有王老吉的商標(biāo),王老吉認(rèn)為自己才是該廣告語的歸屬者(2016年1月二審法院已作出判決,判定該廣告語權(quán)益歸屬于王老吉)。

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