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App軟件商標侵權主體責任的認定

(一)某為網(wǎng)App商標糾紛案侵權主體責任概析
根據(jù)上文的分析，如果App平臺運營商和App應用開發(fā)者的行為均構成商標侵權，應承擔相應的侵權責任，即停止侵權和承擔損害賠償?shù)呢熑?。筆者查閱了某為網(wǎng)案件的起訴狀的請求，其主要對被告App平臺運營商和App應用開發(fā)者提出了停止侵權、連帶賠償一億人民幣和登報道歉三項要求。筆者認為，在App平臺運營商商標侵權類的案件中，法院會支持商標權人要求停止侵權的訴訟請求。但是，對于App平臺運營商而言，由于其已經(jīng)下架App應用開發(fā)者開發(fā)的“某為網(wǎng)”App，故該訴訟請求將不對其發(fā)生效力。商標權人要求登報道歉的訴訟請求不會得到法院的準予，原因在于App平臺運營商和App應用開發(fā)者并未對商標權人造成人身或聲譽損害，不需要進行救濟。商標權人要求兩公司連帶賠償?shù)脑V訟請求可以得到法院的準予，但賠償數(shù)額是否為一億人民幣仍有待商榷。
(二)侵權責任之賠償數(shù)額的確定
根據(jù)司法解釋，商標侵權的案件中，法院可以根據(jù)注冊商標權人選擇的損害賠償?shù)挠嬎惴椒▉碛嬎銠嗬说膿p失。根據(jù)商標權人要求一億人民幣賠償?shù)氖聦嵰约捌浯砺蓭煂τ谫r償要求的解釋，商標所有人選擇以實際損失作為賠償數(shù)額的計算方法，公司為研發(fā)、推廣、維護“某為網(wǎng)”網(wǎng)站和App應用程序所支出的成本作為實際損失的基礎③。盡管商標權人認為App平臺運營商和App應用開發(fā)者的行為導致其耗巨資打造的“某為網(wǎng)”電子商務網(wǎng)站及企業(yè)形象受損，最終使得自己損失大量用戶資源和市場份額，經(jīng)濟利益收到極大影響。但筆者認為，商標權人據(jù)此計算得出的賠償數(shù)額沒有市場調(diào)查和具體數(shù)據(jù)的支撐，所指的損失較為抽象，很難被法院認定為證明實際損失的有效證據(jù)。
基于應用程序平臺運營商，最終將App應用開發(fā)者丙公司開發(fā)的“某為網(wǎng)”App應用替換為商標權人甲的App軟件的結果，筆者認為，商標權人甲公司的實際損失體現(xiàn)為其開發(fā)的App應用應當被上架至最終上架這段時間內(nèi)損失的收益。其中，應當被上架是指，在App平臺運營商乙已經(jīng)積極履行審查義務的情況下，商標權人甲App應用成功上架的時間。具體損失數(shù)額的計算應當以商標權人甲App的盈利模式為基礎，即如果商標權人甲采取收費下載模式的，則可以根據(jù)司法解釋第十五條的規(guī)定進行計算，如果商標權人甲采取“免費+廣告”模式的，則可以以預計收益的廣告費作為計算依據(jù)。
應當說明的是兩被告對賠償責任的承擔將因App平臺運營商乙的侵權行為類別的不同而有所差異。如果App平臺運營商乙公司構成銷售侵權，那么丙公司與App平臺運營商乙將根據(jù)兩者的收益分配比各自承擔商標權人甲實際損失的70%和30%。在App平臺運營商乙構成幫助侵權的情況下，兩被告公司將共同承擔對商標權人甲公司造成的損失。

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