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美國和歐盟第二含義商標制度對我國的借鑒意義(1)

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美國和歐盟第二含義商標制度對我國的借鑒意義。雖然我國在實踐中早已承認了第二含義商標,如允許諸多地名商標的注冊,但在審查通過使用獲得顯著性方面的經(jīng)驗還是相對比較欠缺,這一點從我國《商標審查標準》中就可以看出。我國《商標審查標準》關(guān)于“經(jīng)過使用取得顯著特征的商標的審查”中提出的審查原則是“應考慮相關(guān)公眾對該商標的認知情況、申請人實際使用該商標的情況以及該商標經(jīng)使用取得顯著特征的其他因素”,除了該抽象的審查原則外,沒有再作進一步的細化。我國在豐富和完善我國第二含義商標制度時,可以借鑒美國和歐盟的成功經(jīng)驗。筆者認為,這些經(jīng)驗至少在以下方面可值得我國借鑒:
第一,美國和歐盟規(guī)定的描述性商標的范圍較大,除了我國《商標法》第11條第1款第2項規(guī)定的“直接標識商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點”外,至少還包括了產(chǎn)品或服務的地理名稱,另外歐盟認為,鑒于相關(guān)消費者一般不會將產(chǎn)品及其包裝的顏色和形狀視為區(qū)別商品或服務來源的標識,因此顏色商標和立體商標只有經(jīng)過使用并被相關(guān)消費者視為區(qū)分商品或服務來源的標識,才可以獲得注冊。
第二,在界定特定商標是否為描述性時,應當從相關(guān)消費者是否將它視為描述產(chǎn)品或服務及其特征的角度認定,在認定方法上可以采取美國的四種判斷方法,即“字典含義標準”、“想象力標準”、“竟爭者需要標準”及“類似產(chǎn)品使用標準”。
第三,只有描述性標識通過使用獲得顯著特征后,才可以獲得注冊,通用標識是不可能通過使用取得顯著特征的。但根據(jù)我國《商標法》第11條第2款的規(guī)定,認為那些“僅有本商品的通用名稱、圖形、型號”的標志“經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標注冊”,這種規(guī)定與通用標識不得作為商標注冊之基本原理相違背。

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